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“IBA国际仲裁证据规则”简介

作者:佚名 发布时间:2019-04-19 12:20
评论 国际商会国际仲裁案件自中国改革开放发生在1986-- 1987年后的第一次,一个巨大的参与中东和南美中国公司数量在198五年签订了外贸公司,低价格的单品轻工产品合同船货,但由于巨额订单,生产和加工造成太晚,使中国的外贸企业不必在这段时间内将货物交付合同规定和违约。该公司随后提出中东在国际商会仲裁对中国外贸企业要求巨额赔偿。 参与了中国外贸企业的情况下中国律师缺乏经验。在庭审过程中,证人出现外贸企业的口头证词和书面证据相互矛盾,外贸企业预感到案件的最终结果很可能会主动对自己与和解,向对方支付高额赔偿。 三十年前从国际仲裁案件这项试验中,在需要的证人证言准备参与的情况下,以国际仲裁人,证人出庭质证的做法印象深刻。当然,在过去的三个十年里随着时代的国际仲裁实践中,有许多变化。然而,“书面证人证言”和“证人作证必须”的做法,并没有实质性的变化,依然是几乎每一个国际仲裁案件的重要组成部分[1]。这是当前司法实践和国内仲裁的做法仍然是一个巨大的差异。“布拉格规则”近期国际仲裁界已经讨论了[2],中国似乎也印证了目前的做法,并与许多国家在东欧的大陆法系,英美法系,不同国家的做法类似的方法。 为了在不同的法律传统不同当事人和律师的整合方法的证据,国际仲裁当事人,律师和法庭促进国际律师协会在1999年发布的“证据IBA国际仲裁规则”(以下简称““证据IBA规则。“[3]”)。该规则于2010年进行了修订。起源于证人制度普通法的规则,经过司法总结了指导性规范(软法)的不同领域进行广泛磋商的专业人士,是从事国际仲裁来自不同的法律背景的专业人士,提供了很好的指导作用。目前,该规则在国际仲裁界影响很大,值得国内法律和企业的关注。 所谓“证据IBA规则”有证据的国家规则相比,专注于第3条“书面证据”,“证据IBA规则”(文件),第4条“事实证人”(见证事实的)讨论“IBA规则证据。“灵感。 一 WTO规则与中国司法和仲裁实践的做法 对于内容“的证据IBA规则,”中国商事仲裁规则“仲裁法”和主要仲裁机构为一方的证据要求对方,以及证人证言和问题的证人几乎没有提供[4]。 1 按照书上国内系统 在参考国内仲裁程序实际操作中,采取“谁主张举证谁负担”的证据规则。这一原则从“民法通则”及相关司法解释得出 - “民法通则”第64条第一款[5] [6]: “提出自己的想法各方,有责任提供证据。“ “最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>解释“(以下简称”“最高法院上民事诉讼‘'的解释)第90条规定: 除了“各方都提出了自己的要求与事实不符时的事实,另一方或反驳索赔是基于依赖,就应该提供证据来证明这一点,但法律另有规定的。 在做出决定之前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,举证责任,证明当事人承担不利后果。“ 我们的仲裁实践中一直是一个参考,但这一原则在民事和商业法庭事情已经改变了试验: 最高人民法院早在“关于民事诉讼证据的最高法院的若干规定”的文件证据“证明妨碍规则”(也称为“书面证据提出了指挥系统”)中所提出的证据,2001年发布的[7]。通俗地说,即根据中国法律“证据展示系统”。 目前效力,“最高人民法院关于民事诉讼若干规定证据(2008年修订)法院” [8](以下简称“”的证据最高法院规则“”)第75条规定: “有证据表明,一方认为没有正当理由的证据拒不提供,如果对方当事人主张该证据不是针对持有人的证据,可以认为倡导成立。“ 因此,民事诉讼对方证明拥有,控制证据,但拒绝提供时间没有正当理由,就指控的事实的,法院可以对另一方作出(一方生产要求的证据)的识别,进而不良后果避免当事人隐瞒证据。 自2月4日“关于最高法院解释民事诉讼法” 2015年实施的进一步建立和完善这一规定,第二十第一百十二州的司法解释: “对方的控制下书面证据,举证责任,证明当事人的责任,可向法院书面期限届满之前,为了对方提交的证据。 该应用程序的理由,法院责令对方当事人提交,提交的费用单据所招致的申请人负担产生。被对方拒绝提交的没有正当理由,法院认为申请人可能属于其他权利证明文件的真实内容。“ 因此,在中国目前的民事诉讼制度,“谁主张谁举证”的原则得到了进一步的理论上的发展,不仅举证责任应该是公正的,如果一方当事人向法院申请要求生产的证据,如果证据可以证明,在书中,他们没有对对方当事人的证据将导致被证明不可能查清事实的控制下提出的,当事人可以向法院申请责令对方提交这些证据。另一方无正当理由拒绝提交,它会承担自己的不良后果。在最高法院的判决文档模板的官方网站,这样的应用被称为“书证提出申请命令[9]”; 在司法实践中,所谓的律师“请求法院调取证据申请书”。以显著提高司法质量这条规则的发展之间的差距有着积极的意义,有利于缩小“案件事实”之间以及“通过书面证据的事实调查”。但是,这些规定和做法,在国内的仲裁实践中仍然没有被广泛采用。 然而,证据的IBA国际仲裁规则是不同的,在本质上面提到的规定,司法解释仍然是如何控制的其他节目,其中有对党更高的“具体证据”的规定之一要求申请人必须证明(1)一个特定的文件是否存在,并在对方手里的要求; 上的文件不利的另一侧的内容(2)。也许这是由于该操作的具体细则尚未出台,导致目前在国内法庭和仲裁实践的比例用于提供不高。 2 国内证人制度 “民法通则”第63条证人证言作为证据之一[10]的形式; 同时,第72条第一款规定: “谁知道这个情况的单位和个人的情况下,应有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。证人在由人民法院的听力出现困难,可以提交书面证言。“ 第55条第一款“的证据,最高法院规则摩杰平台注册主管”: “证人应出庭作证,回答各方问题。“ “证据最高法院规则。“第69条规定: “下列证据不能根据案件的个别事实而定: 。(五)没有正当理由不出庭作证的证人证言。“ 应上述证人作证无正当理由不作为证人证言作证单独可能不认定事实的基础上明确规定。但在国内司法实践中证人很少,主要包括人类社会的压力,恐惧的不良后果影响证人愿意在法庭上,这导致了出庭作证无法判断书面证词的可信度。在另一方面,在没有支撑系统和宗教信仰下测试的真实性,可靠性的审判证词的国内模式,法官或法庭的调查书面证据仍是基于证人证言,尤其是获知程度知情人证言受理低位谨慎。 二 的“证据规则IBA”第3条的书面证据 1 义务得到的证据, 第3条第1款,“IBA证据规则”要求当事人提交“所有可用的文件和依赖,”相当于一个事实,即当事人提供证明的断言所需要的证据是基于。 规则的第3条(2)规定: “在仲裁庭规定的期限内,任何一方都可以提出请求,仲裁庭并显示对方。“。 这与我们国家的规定(包括司法实践)有显著仲裁分歧的做法:除了彼等各自收集,出示自己的证据,但也可以从另一方面证明证明自己的情况下,。 2 证据显示内容的应用 为了避免当事人滥用,以延长诉讼,第三条,本条第3,一方要求另一方当事人提供证据,应满足三个条件:首先,申请人应要求完全确定对方出示的文件类型(如电子邮件,信件,合同),时间周期,参与各方的性质(如价格谈判涉及的交易文件)的文件,搜索关键字等。,并显示对方提供所要求的文件不会给对方造成不合理的负担; 第二,以产生所要求的文件和材料具有相关性的情况下和的重要性(实质的)的情况下判断的结果[11]; 第三,有合理的理由,以证明在下面拥有,保管或控制[12]这些其他文件材料。 3 对于证据提起异议的演讲 在第4至第3条,月产当事人之一的请求的7“的证据IBA规则”使另一方当事人提出异议,根据第9条第2款规定的权利,且仲裁庭点中查看双方不一致的,按照标准来确定由什么规定。第三条第7款:“。 如果仲裁庭认为(我)请求方希望证明与案件相关的问题和对结果产生重要影响; 在第9条第2款(ii)的挑战不存在规定的理由; 和(iii)如权利要求3,第3段中所定义,得到了满足,则客户端可以请求指令,以产生材料请求文档的他们的财产,保管或控制的任何属性 。“ 也就是说,按照第3条第3款(见上文)和第9条的规定,第2款,法庭,其中规定判决:那些谁不上的判决没有显著影响的情况下或相关提出的文件材料不需要属于范围; 一些证据表明,提出请求的要求的人将是一个不合理的负担; 要求被损坏或丢失合理的可能性文档; 仲裁庭认为文件,涉及商业秘密的材料,技术理由秘密,敏感的政治问题,是合理的; 法律特权(特权),案卷的不适当的披露并不需要属于一个范围内的农产品,以及其他仲裁庭认为经济基础的方案,适当和公平的决策原则。因此,那些谁不属于第9条,第3条第2款规定,属于该文件第3款,当事人应当属于披露文件。 在实践中,法庭通常雷德凡申请表(附表的Redfern)在这个过程中的应用形式提出的证据。双方将被要求出示列明表格形式特定文档的请求,然后请求意见对应的方。最后,法庭发出是否需要出示文件的程序令的形式决定。 4 以示拒绝提供当事人的后果中的应用 如果说之前他们拒绝生产的要求,“证据IBA规则”大部分条款是毫无意义的任何文件,因此拒绝合作的规定,不提供方提供所需的法庭要求的文件和资料的法律后果该规则的重要性的证据。“IBA取证的规定”第9条第5款: “如果一方表演请求没有及时质疑并不能给出合理的解释,并没有产生,显示在请求中要求生产或不出示任何证件仲裁庭要求出示,仲裁的任何文件法庭可以推断本文档和利益违背党。[13]“ 5 与国内的比较 目前,在诉讼中当事人的范围可申请到比规定的“证据IBA规则”所提供的证据窄,仅限于非常具体,明确,具体的证据,例如,在(2017)651民终最高法院的判决[14]通过申请应当提交原一方交出发现SPC,如果没有提交,通过放置在现有基础认定事实提供的应用程序的副本。再举一个例子,在(2017)588最终湖北民事判决书[15],咸宁市法院,要求被告“自动打包机的规定期限内出售的数量”,但被告拒绝一审提供证据的销售,“证据最高法院规则”第75条和的“最高法院民事诉讼法关于解释”下,咸宁市中院的规定,第112条,原告主张推定的事实是,打包机。 但在国际仲裁,要求另一方提供的证据不是由国家法律允许被广泛。例如,涉及到国际仲裁的国际工程承包商之间在其建议的机构:承包商声称他们缺乏项目融资和退出招标,因此,其代理人之间的代理协议的解除,由于后发遵守其他集团公司的合资企业,该合资企业赢得了最终的国际项目,导致不满代理商。在这种情况下,承包商正是因为什么原因,以及在什么情况下,其代理人,承包商,后来公司是如何沟通的联营集团之间解除代理协议,雇主和国际项目是如何沟通,代理商公司不知道有没有办法知道,那么,按照第3条“IBA证据规则”第2和第3条的规定,可以要求承包商充分披露其文件与第三方进行沟通。如果你对自己代理的证据仅仅依靠,是绝对没有胜算。 可见通过“IBA证据规则”,在国际仲裁案件当事人的资料和证据可能获得更全面,也有利于恢复的情况下的主要事实。 三 第4条“证据规则IBA”的事实,证人 第4条第1款“的证据规则IBA”: “在仲裁庭确定的期限,各方应指定它所依赖证人证言的问题和涉及的证词。“。 除了在只涉及对案件事实无争议的法律纠纷,或证人证言的情况是国际仲裁程序的重要组成部分。更复杂的业务活动,亲眼目睹的事实,更普遍,而事实上,证人证言的时间越长。 尽管通信技术,如电子邮件的发展,书面证据已经成为国际仲裁证据的主要来源,但在实践中,证人证言仍然被广泛用于书面证据,解释的呈现和。证人证言的高品质,书证通常是通过书面证据引为大量附件和脚注,证人,以帮助处理其引起的纠纷,书面证据和补充信息是通过证人证言,如电话通讯内容并满足失踪的回忆信息的语言交流,而不是仅仅让仲裁庭明白书面证据片面的情况下。 1 目击者义务作证 在第4条第10个州“的证据规则IBA”: “在仲裁结束前的任何时间,仲裁庭可以要求任何一方当事人,以促进或尽最大努力促成任何人(包括一人尚未提供证明)参加的听证会作证。当事人可能需要根据第9条第2款规定的理由提出异议“。 换句话说,事实上,证人作证,期待着国际仲裁法庭,和各方尽最大努力确保证人出庭。 根据第八条“证据规则IBA”的规定,每个人应当出席听证会,除非仲裁庭允许证人视频会议或其他类似的方式来参加听证会。如果证人没有提出充分的理由证人陈述的证据不出席听证会作证,除非当事人约定或者仲裁庭在特殊情况下另有决定,仲裁庭应当被忽略证人证词。根据上文第10条的规定相结合,解决争端不只是律师和公司律师的人做,也是企业管理人员和员工做,没有听到证人质证的证据,一般不予以受理。 2 证人资格 “IBA证据规则”第4条第2款明确规定:任何人均可作见证,包括当事人的高管和当事人,雇员或代理人。 3 事实上,在形式的证人证言 如上所述,在国家普通法系,证人和证人证言,可以说是一种民事或商事案件“标准” [16],没有证人证言和证人是个例外。这对国际仲裁产生深远的影响[17]。提交证人的书面发言在按照第4条“证据规则IBA”,第4款规定的时间,如果证人,仲裁庭可以要求证人。第5段中列出了每五所见证的内容必须具有:1)证人基本信息,2)用于事实的完整而详细的描述中,3)在使用的语言最初制备见证语言和仲裁程序应使用4)证人的真实性的确认,5)签名和日期和地点。 4 与国内的比较 在国内一些刑事案件和民事纠纷,由于严重缺乏物证,书证,并在没有办法查明案件事实,证人证言往往比出现商业纠纷得以流行。事实上,经营活动的扩张不能“全视频”式或“全面的书面记录”类型,提交书面答复通常是事实的一部分,甚至大部分,但还是不能全部真相。因此,在一方面,我们应该在交易活动的写作,并建立了内部文件管理系统提高中国企业的档案管理水平,尽可能地,在另一方面,不应该完全忽略的补充和说明的作用对案件的事实证人证言。 在国内案件,因为当事人并不需要考虑证人证言的准备,证人没有安排,在党的绝大多数商业纠纷参与的情况下,一般仅限于提供给律师和律师会的书面证据说明情况。在许多情况下,法院或法庭审理,公司派代表来了解大多是间接的法律工作人员的优劣。这表明,公司一般涉及诉讼或仲裁案件作为一个简单的,偶然的不幸和麻烦的事件,更多的时候,公司预计将经历一个律师“关系”或者依靠“书面证据”能够获胜的情况下(不考虑如何不利于自己的优点),这导致了公司的管理和业务很少获得经验或教训的过程中了解到,以解决争议,也失去了危机造成的为机遇的争端,提升公司治理水平。由管理人员和业务人员的实际商业活动,提供证人证言,在解决争端的参与,不仅可以从中学习,这也应该是其接受法律教育的规则的必要组成部分。 四 结论与启示 由于民法没有表现出对自己不利的证据的人的文化传统,原则举证责任只需要当事人自己的想法。过去国内的司法实践中也采取了同样的做法。许多中国企业走出国门的时候,这将是在国外采取行动按照思维的习惯方式,在证据向法庭以生产,隐瞒不利的证据向法庭脸上留下不诚信的印象,由此推定的不利后果小号。随着中国民事诉讼制度的发展和完善,各方越来越多的应该认识到,即使是在国内诉讼,也出现在纪录片的证据提出了指挥系统,而这个系统将得到进一步的发展和完善,因此,更了解在展示国际仲裁实践的更多证据,可能更具有前瞻性。 目前,普遍接受了仲裁界仍然是“书证”有所谓的“法院是打证据”的独特地位和重要性,“证据”不包括证人证言。我们认为,这种现象应该在未来改变。首先,当事人的情况下作证仲裁庭的优点的审查是非常有助于理解。其次,涉及通过深,经验教训的情况下,当事人可以从办案,深刻潜在的法律风险意识的商业活动的过程中的经验教训; 再次,听证的过程,也是证人的诚信的考验,法治是教育的一个重要过程; 最后,参与案件审理的结果有一定的预期审判后的证人,因为它经历了诉讼,法院/法庭,也更愿意接受裁判的案件的最终结果,并从专业性感受公平,公正的管理。 因此,我们认为更多的证据在国际仲裁规则和惯例,到国外去,不走出中国也不是没有好处的一方。 [1] WWW。uscourts。GOV; 万维网。正义。GOV。英国; 万维网。仲裁ICCA。组织:ICCA清单第一号程序令; 万维网。ICSID。组织 [2] WWW。praguerules。com [3] IBA(国际律师协会,简称“IBA”)在1999年度(国际仲裁取证据IBA规则)颁发的“证据IBA国际仲裁规则”,目前的版本是2010年修订版。本文提到的“证据规则IBA”的内容和序列号的规定从2010年的版本报价。 [4]我们也注意到,中国国际经济贸易仲裁委员会颁发的“中国国际经济贸易仲裁委员会的指导方针证据”在2014年底,该准则规定的内容是领先的有关规定“仲裁法”,但也与国际接轨。这样的仲裁证据分为四类:书面证据,事实证人,专家意见,检查和评价报告,并规定了证据(第1条,第4节)的证明文件的一般规则,“一方当事人可以请求仲裁庭指令的其他各方披露的书面证据或限制到特定的范围和特定类型的披露规则具体的书面证据”(第7条),合理的理由拒绝披露规则(第7条第3款)等详细的规定。该“证据指引”还专门对“的事实,证人的证人及其他问题的盘问作出规定。但对“证据指南”,而不是“中国国际经济贸易仲裁委员会规则”,部分在适用的特定情况下双方商定。 [5]在一般情况下,这里是“谁主张举证谁”应该是按照中国的应用与“最高人民法院<中华人民共和国民事诉讼法>解读“第91条应理解:”人民法院应当认定举证责任按照以下原则来证明责任,除非法律另有规定: (一)当事人主张的法律关系的存在,应承担举证责任的基本事实产生的举证责任的法律关系; (B)在法律关系的主变,消除偏见或当事人的权利,应改变法律关系,破坏或损害的权利的证明举证责任负担的基本事实。“ “最高人民法院关于民事诉讼的解释”第108条第1款和举证2不能是规定的结果。 [6]第43条“仲裁法”也有类似规定:“当事人应当提供的证据来支持自己的主张。 仲裁庭认为有必要收集的证据,可以自行收集。“ [7]参见沉勇,主编:“最高人民法院司法解释的理解与适用民事诉讼法”,人民出版社,2015年,P369。 [8]日“最高人民法院民事诉讼证据的数量”:2001年12月21日,生效日期:2002年4月1日,修订于2008年。 [9]参见“民事裁定书(提出许可申请命令),”最高人民法院官方网站上公布了“诉讼文书格式”,HTTP:// WWW。court。GOV。CN / susongyangshi-相庆-110。HTML,访问日期:2018年12月2日。 [10]“民法通则”第63条:“这些证据包括: (一)当事人的陈述; (B)的书面证据; (C)证据; (d)视听资料; (E)的电子交易; 证人(F)证言; (七)专家意见; 勘验的(H)的记录。“ [11]我们的司法审判,根据公布的情况下,法官就明确提出了“相关性”和“重要性”标准的一部分,以确定申请人是否应出示的证据,例如,在(2017)民申最高法无。1400裁定,最高法院在使用“相关性”和“重要性”标准,最终找到了当事人提出的申请不符合条件的证据。 [12]许多司法案件这一标准的严格执行,在2930年作出的(2017)E-民申湖北省高院裁定,湖北省高院说:“王联王认为,人民法院应当责令提交到公共财产它填补了报名表,应提供证据,证明其条目表中的存在或提交的参赛名单是真实的线索,至少真实存在补,否则,人民法院应当责令对方无法提交。由于王廉王某未提交其填写的登记表上面,没有证据证明财产进入公众掌握相关条目表,这样的想法进入公共财产应承担举证责任的事实,证据他们的工资应当以其他方式识别的月平均工资1。$ 60,000个再审不成立。“ [13]随着国内“的证据最高法院规则”第75条规定:“如果对方声称,证据不证据对持有者,因此可以假定倡导建立”,“关于民事诉讼最高法院的解释”和一百“人民法院认为申请人声称对实际内容的书面证据”的规定12。 [14]最高人民法院说:“鹰市房产局决议和合同,章程修改虽然系该协议副本,但原已提交商务部平顶山局,目前担任房地产公司为上述鹰市,河南省高院发布明后,鹰市房地产公司未能提交依据“最高人民法院判决上的应用 的一千二百条文的解释”认定的证明文件的复印件是真实的,符合法律规定。在(2017年),“引最高法院民终审判无。651。 [15]湖北省高院表示:“一审法院责令该公司为客户提供产品销售的星光,星光能够提供拒绝提供。根据“最高人民法院关于某些条款民事证据”第75条规定“有证据证明一方当事人持有无正当理由证据拒不提供,如果对方当事人主张该证据不证据对内容所有者可以推定倡导建立“和”最高人民法院关于适用 的解释“第112条第二款,”设立申请理由的,法院责令对方当事人提交,由于提交的证明文件所发生的费用由申请人负担。被对方拒绝提交的没有正当理由,法院认为申请人可能属于其他权利的规定书面证据”的真正内容,推测陈多数一审法院主张建立遵守法律。从(2017年)588最终裁决è中国“报价。 [16] WWW。uscourts。GOV; 万维网。justice。gov。uk [17] WWW。仲裁ICCA。组织:ICCA清单第一号程序令; 万维网。ICSID。org